行政处罚中的违法所得如何认定和计算?

处罚的合法性与合理性四川北展律师事务所2044字约 6 分钟
核心观点“卖了几袋过期食品,货值才几十块,罚款却好几万,还要没收我好几万?”

“卖了几袋过期食品,货值才几十块,罚款却好几万,还要没收我好几万?”

“违法所得到底按‘毛利’算还是‘收入’算?交过的房租和人工能不能扣?”

这是企业在面对行政处罚时最头疼的问题之一——“违法所得”的计算方式,直接决定了你要被没收多少钱。而这个问题,在过去很长一段时间里,全国各地的执法标准并不统一——有的按“全部收入”算,有的按“利润”算,让企业无所适从。

好消息是:这一局面从2026年3月20日起彻底改变了。 市场监管总局出台了专门的《市场监督管理行政处罚案件违法所得认定办法》(第118号令),统一了规则。核心是两个字:扣除——直接用于生产经营的合法必要支出,可以在认定违法所得时扣掉。这意味着,违法所得更接近“利润”,而不是“流水”。

违法所得是什么?——核心标准:“直接相关”

《市场监督管理行政处罚案件违法所得认定办法》第三条明确给出了定义:

“违法所得是指实施违法行为所取得的款项。违法所得应当与当事人所实施的违法行为直接相关,是当事人基于该违法行为直接获得的款项。”

拆解三个关键点:

第一,违法所得是“款项”而非“物品”。 违法所得以货币形式体现,不是实物。

第二,必须与违法行为“直接相关”。 这是“直接因果关系”原则。例如,某公司为维系与水务局局长的关系,赠送价值370元的礼品,最终承揽了招标代理项目并获得收益11万余元,这11万余元被认定为违法所得——因为该收益直接源于贿赂行为。反过来,如果企业在违法经营期间同时有合法业务,不能把全部收入都算作违法所得。

第三,认定逻辑是“禁止不法获益”。 没收违法所得的目的,是让当事人恢复至违法前的利益状态,而不是施加惩罚。

核心突破点:这些支出可以扣除!

这是新办法对企业最有利的变化。第四条明确规定:

“当事人直接用于生产经营活动的合法必要支出,可以在认定违法所得时扣除。”

哪些支出属于“合法必要支出”?

第五条给出了具体列举:

原材料购进价款:直接用于生产商品的原材料成本。

所销售或在服务中使用的商品购进价款:商品的采购成本。

举个例子:某便利店销售过期食品,销售收入1000元,进货成本600元。按新办法,违法所得 = 1000 - 600 = 400元(扣除合法必要支出后)。过去部分地区按“全部收入”算,要没收1000元;新办法只没收400元。

特别要注意的是:当事人在行政处罚作出前依法缴纳的直接相关税款,也可以扣除。

举证责任:你主张、你举证

新办法对扣除支出的举证责任规定得很清楚:

第六条规定,当事人应当在市场监管部门指定的合理期限内,提供认定合法必要支出所需要的真实、完整的单证、协议、会计账簿等证据材料。当事人未在指定期限内提供足够证据证实的款项,不予扣除。

律师提醒:不要等被处罚了才想起找单据。日常经营中保留完整的进货发票、合同、付款凭证、会计账簿,在行政处罚程序中主动向执法机关提交,才能争取最大扣除。

三种特殊情形:全额没收,不扣除

例外一:价格违法行为——按“多收/少付价款”计算

根据第七条,多收或少付价款的价格违法行为,违法所得按照当事人实施该行为多收或者少付的价款计算。

例外二:传销活动——按全部收入计算

根据第八条,拉人头、骗取入门费式传销活动的违法所得,按照当事人实施该传销活动所取得的全部收入计算。

例外三:为违法行为提供便利条件——按全部收入计算

根据第九条,违反法律法规的规定,为违法行为提供便利条件的,违法所得按照当事人实施该违法行为所取得的全部收入计算,不扣除成本。

实践中的其他重要规则

“无法查清”时怎么办?

第十四条规定:经充分调查,违法所得数额仍然无法查清的,可以不再单独计算违法所得,但应当在确定罚款数额时作为考量因素。

不予处罚,没收违法所得吗?

第十五条明确:依据《行政处罚法》第三十三条第一款作出不予行政处罚决定的,不再没收违法所得,但不免除当事人依法退赔的责任。

第三方机构核算

第十二条允许市场监管部门委托具有相关业务能力的第三方机构,开展违法所得的核算、评估等工作。

给你的实操建议

第一,日常保留完整的经营凭证。进货发票、付款记录、合同协议、会计账簿——这些是将来主张扣除的“弹药”。没有证据,再好的规则也帮不了你。

第二,收到调查通知后,主动梳理合法必要支出。在行政机关指定的期限内,整理并提供完整、真实的证明材料,争取最大扣除。

第三,区分“收入”和“利润”。新办法下,违法所得的认定更接近“利润”而非“流水”。如果执法机关按“全部收入”计算,可以依据《办法》第四条、第五条提出异议。

第四,关注“不予没收”的情形。如果违法行为轻微并及时改正、没有造成危害后果,可能适用不予处罚,此时也不再没收违法所得。

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